Le gouvernement doit indemniser l’entreprise pour les erreurs, la négligence et la tromperie qui lui ont fait perdre du temps : tribunal du commerce

La mauvaise gestion d’un dossier, suivie de négligences et de tromperies de la part du service des marchés publics du gouvernement, pourrait coûter cher aux contribuables

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OTTAWA – La mauvaise gestion d’un fichier informatique par un fonctionnaire, suivie d’une comédie d’erreurs, de négligence et de tromperie de la part du ministère des Approvisionnements du gouvernement, lui a valu une sévère réprimande de la part d’un tribunal dans une décision qui pourrait coûter cher aux contribuables.

Si le gouvernement gâche un processus d’appel d’offres, attribue le contrat au mauvais soumissionnaire et tarde ensuite pendant des mois avant de rectifier son erreur, il pourrait devoir indemniser le soumissionnaire perdant.

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C’est ce qui ressort d’une décision sans précédent et exceptionnellement sévère rendue par le Tribunal canadien du commerce extérieur (TCCE) l’automne dernier et selon laquelle le gouvernement fait appel.

L’enjeu était l’attribution d’un contrat de près de 100 millions de dollars pour la modernisation de l’édifice Daniel J. MacDonald à Charlottetown, à l’Île-du-Prince-Édouard, qui abrite Anciens Combattants Canada.

En septembre 2022, la centrale d’achat du gouvernement, Service public et Approvisionnement Canada (SPAC, bien que parfois encore désignée par un ancien acronyme TPSGC), a reçu des offres de deux grandes entreprises de construction canadiennes, EllisDon et Pomerleau.

Les deux sociétés ont soumis leurs offres accompagnées d’une « e-bond », un certificat numérique crypté qui contient une garantie que le soumissionnaire respecte les termes du contrat.

Alors que tout s’est bien passé avec l’offre d’EllisDon, un employé de SPAC a commis une erreur majeure en téléchargeant la caution électronique de Pomerleau en le convertissant en fichier PDF (à l’insu de l’entreprise), invalidant ainsi le document et, simultanément, la soumission de l’entreprise, lit le décision.

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Lorsque SPAC a tenté de vérifier la caution électronique de Pomerleau auprès d’une société appelée Mobile Bonds, le président de la société a averti le ministère de sa probable erreur qui aurait modifié et neutralisé la caution électronique, selon le tribunal.

Malgré l’avertissement, le TCCE a constaté que SPAC n’avait pris aucune mesure pour vérifier son erreur et avait plutôt éliminé l’offre (la plus basse) de Pomerleau et signé un contrat de près de 100 millions de dollars avec EllisDon cinq mois plus tard.

Ce n’est qu’après que Pomerleau s’est opposé à la conclusion de SPAC selon laquelle sa caution électronique était invalide et a déposé une plainte auprès du TCCE que le gouvernement a enquêté sur la question. Deux mois après avoir signé le contrat avec EllisDon, SPAC a écrit aux deux entreprises pour leur dire qu’il « semblait » avoir fait une erreur en évaluant la soumission la plus basse de Pomerleau.

Le 1er mai 2023 — huit mois après que son employé a modifié la caution électronique de Pomerleau — SPAC a mis fin à l’accord avec EllisDon et l’a attribué à Pomerleau pour 93 millions de dollars quelques jours plus tard.

Quelques jours plus tard, EllisDon a déposé une plainte auprès du TCCE demandant une compensation pour « perte de profits et d’opportunités » pour les autres contrats qu’elle aurait pu remporter, mais elle ne l’a pas fait parce qu’elle se préparait à travailler sur le contrat de SPAC.

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« En s’étant vu attribuer le contrat à tort, EllisDon a été privée de la chance de participer à d’autres appels d’offres en conséquence directe de la négligence, des fausses déclarations et du ‘retard inexplicable’ de TPSGC à annuler ses erreurs d’évaluation », a déclaré l’avocat d’EllisDon, Marc McLaren-Caux. et Jan Nitoslawski a écrit dans un dossier judiciaire.

En réponse, SPAC a fait un « aveu franc » de ses erreurs, mais a soutenu qu’il avait rempli ses obligations en résiliant le contrat avec EllisDon et en l’attribuant au soumissionnaire retenu après avoir découvert ses erreurs.

Finalement, le TCCE a tranché en faveur de l’entreprise tout en fustigeant la façon dont SPAC a traité le dossier.

« Dans cette affaire, le processus d’appel d’offres a été rempli d’erreurs commises par TPSGC », lit-on dans la décision qui fustige le ministère pour sept erreurs différentes qu’il a commises.

Il s’agit notamment du téléchargement inapproprié de la caution électronique de Pomerleau, puis de l’omission d’enquêter sur le problème lorsque la société émettrice de la caution électronique l’a averti que le document avait été falsifié « de manière inappropriée », puis de donner de « fausses informations » à Pomerleau selon laquelle elle avait fourni une caution électronique défectueuse. -bond et, finalement, « retardant inexplicablement » des semaines avant de dire aux entreprises qu’elles avaient commis une erreur.

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« À chaque étape du processus, TPSGC s’attendait à ce que Pomerleau, Mobiles Bonds et EllisDon lui fournissent non seulement les informations qu’il avait déjà en sa possession pour identifier et corriger son erreur, mais aussi qu’ils prouvent comment à chaque étape l’erreur interne de TPSGC s’est produite, », lit-on dans la décision qui ordonne au gouvernement de payer à EllisDon son « coût d’opportunité perdue, le cas échéant ».

EllisDon et SPAC ne se sont pas encore entendus sur une compensation et le TCCE pourrait être appelé à régler l’affaire après un certain délai.

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SPAC fait appel de la décision devant la Cour d’appel fédérale, arguant que la décision du TCCE est déraisonnable et outrepasse son pouvoir. Elle dit avoir rempli ses obligations légales en corrigeant son erreur en attribuant le contrat à Pomerleau.

Dans une entrevue, Alan Williams, consultant et ancien chef des achats de défense du Canada, a qualifié les actions de SPAC dans cette affaire d’« inadmissibles ».

« C’est un service tellement crucial pour bien faire le travail et ils font très souvent des erreurs. C’est frustrant, je pense, pour tout le monde », a-t-il déclaré.

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« Le manque de diligence raisonnable de SPAC, le manque de compréhension du fait que sa responsabilité est l’intégrité du processus (d’approvisionnement) et la manière de le réaliser, voilà le message clé qui ressort dans toutes sortes de cas comme celui-ci », a-t-il ajouté.

Il a souligné qu’il sera difficile pour EllisDon de calculer pour le gouvernement la valeur des contrats manqués au cours des mois où elle était en attente pour commencer les travaux sur l’édifice Daniel J. MacDonald.

Les deux porte-parole de SPAC Alexandre Baillairgé-Charbonneau et Le porte-parole d’EllisDon, Dustin Luchka, a refusé de commenter l’affaire car le litige est en cours.

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