Howard Levitt et Peter Carey
Une partie des retombées de la pandémie a été qu’un grand nombre d’employés repensent leur situation d’emploi. Pour certains, cela implique de travailler à distance. Pour d’autres, un meilleur équilibre entre vie professionnelle et vie privée (cela signifie invariablement travailler moins, car nous n’avons encore entendu personne qui pense qu’équilibrer sa vie signifie travailler plus). Beaucoup ont décidé de cesser d’être des employés et ont fait le saut pour devenir des employeurs.
Cet article est destiné aux courageux qui ont décidé de créer leur propre entreprise.
Nous allons nous concentrer sur la danse parfois délicate de quitter votre employeur actuel, en particulier si vous avez l’intention de le concurrencer ou s’il est perçu que vous le ferez. (Tout existentialiste vous dira que la perception est tout.)
Il existe quatre devoirs indépendants mais contemporains dus par un employé qui part : 1. Vous ne pouvez pas rivaliser avec votre employeur tout en continuant à travailler, bien évidemment ; 2. Si vous avez un accord de non-concurrence exécutoire, vous serez lié par celui-ci ; 3. Vous ne pouvez pas prendre d’informations confidentielles ; et 4. Si vous êtes un fiduciaire sortant, vous pouvez avoir certaines obligations envers votre ancien employeur.
Aux fins du présent article, nous supposerons que vous n’êtes pas en concurrence avec votre employeur actuel et que vous ne le ferez qu’après avoir quitté cet emploi. Nous supposerons également que vous n’avez pas pris d’informations confidentielles, car nous en avons déjà parlé en détail.
Nous supposerons également que vous n’êtes pas soumis à un accord de non-concurrence exécutoire. Ce n’est pas exagéré car la plupart de ces clauses sont inapplicables. Depuis le mois dernier, il est désormais illégal de conclure un nouveau contrat avec une telle clause pour un employé ne faisant pas partie de la suite C, bien que nous prévoyions que les clauses de non-concurrence pour les employés de la suite C ne seront pas plus exécutoires que leurs prédécesseurs.
Cela nous amène au point de cette colonne. Même si vous n’avez pas d’accord de non-concurrence avec votre ancien employeur et que vous n’utilisez pas ses informations confidentielles, le bras long de la loi canadienne peut toujours vous obliger à avoir une obligation envers cet ancien employeur si vous étiez un « fiduciaire »
Vous pouvez vous demander; qu’est-ce qu’un fiduciaire? Il existe plusieurs définitions juridiques, mais la bonne est qu’un fiduciaire est un employé auquel l’employeur est particulièrement vulnérable et qui doit donc faire passer les intérêts de l’employeur avant les siens. Dans le contexte de l’emploi, il s’agit généralement, mais pas nécessairement, d’un cadre.
Nous soulignerons que ce concept a été plus avancé au Canada que dans tout autre pays de common law, y compris le Royaume-Uni, l’Australie et la Nouvelle-Zélande, entre autres. Ce n’est pas très surprenant, car les Canadiens ne semblent pas accorder autant d’importance à la concurrence que, disons, notre voisin du sud. Nous sommes un pays qui aime ou, du moins, tolère les monopoles.
Les questions suivantes sont qu’est-ce qui fait de vous un fiduciaire et quelles sont vos obligations si vous en êtes un ?
Encore une fois, il n’y a pas de définition absolue des exigences pour être considéré comme un fiduciaire. Si vous êtes un administrateur de société, vous êtes un fiduciaire de la société. Si vous êtes un membre de la suite C (c’est-à-dire le président, le directeur financier ou le PDG), vous êtes probablement un fiduciaire. Cependant, ce statut (inopportun) peut être conféré à des employés moins importants. Si vous occupez un poste qui rend votre employeur particulièrement vulnérable, vous pouvez être un fiduciaire.
Dans les années qui ont précédé la rénovation du gratte-ciel First Canadian Place à Toronto, il était recouvert de belles dalles de marbre blanc.
Malheureusement, au fil du temps, ces dalles avaient une tendance déconcertante à tomber au hasard du bâtiment. Chaque fois qu’une dalle tombait du bâtiment, elle était remplacée par une autre dalle qui était simplement calée en place. Il y avait apparemment un employé qui gardait une trace de laquelle des milliers de dalles avait encore les attaches d’origine et quelles dalles étaient calées en place. Cette personne était probablement un fiduciaire ! (Vous savez maintenant pourquoi le bâtiment a été refait.)
La leçon ici est que si vous êtes un employé clé, vous pourriez être un fiduciaire.
Si vous êtes fiduciaire, quelles sont vos obligations ? Au fur et à mesure de l’évolution de la jurisprudence, il apparaît que l’obligation principale est de ne pas usurper les affaires et les opportunités de votre ancien employeur et donc de ne pas solliciter ses clients pendant une durée « raisonnable ». Qu’est-ce qui est raisonnable, demandez-vous ? Cela dépend des exigences de la situation (réponse d’un avocat). Selon la durée de l’emploi et le poste occupé par le fiduciaire, cela peut aller de plusieurs mois à deux ans. Chaque cas est déterminé en fonction de ses faits particuliers.